Я рекомендую начать с «работодателя», так как такое обращение покажет ему всю серьезность ваших намерений, и шансы достичь выгодных вам договоренностей достаточно высоки. Затем обратиться в ГИТ и только после этого – в суд.

Направить обращение в ГИТ можно по почте заказным письмом с уведомлением и описью вложения или с помощью электронного сервиса «Онлайнинспекция.РФ». Оно должно быть рассмотрено в течение 30 дней со дня регистрации⁷⁸. В некоторых региональных ГИТ действует горячая линия, по которой можно бесплатно проконсультироваться. Отметим, что все мои попытки дозвониться в московскую инспекцию не увенчались успехом. Говорят, что это возможно в начале рабочего дня, когда не очень большой наплыв желающих. Также ведется личный прием граждан, более подробную информацию о графике работы специалистов можно узнать на официальном сайте конкретной инспекции.

Для устранения каждого нарушения в случае выдачи работодателю соответствующего предписания будет установлен конкретный срок, в зависимости от характера нарушения и важности мероприятия для обеспечения безопасности работника⁷⁹. Например, для изменения записи в трудовой книжке или отмены и издания какого-либо приказа (за исключением мероприятий в случае незаконного увольнения, так как такие споры рассматриваются непосредственно в судах⁸⁰, как правило, устанавливается незамедлительный срок выполнения. Для внесения изменений в ЛНА или выплаты неполученный в срок зарплаты или других сумм может быть установлен месячный или другой срок.

Кстати, за невыполнение предписания в установленный срок или его ненадлежащее выполнение для работодателя установлена административная ответственность: наложение штрафа на должностных лиц в размере от 30 тыс. до 50 тыс. руб. или дисквалификация на срок от одного года до трех лет; для ИП – от 30 тыс. до 50 тыс. руб.; на юридических лиц – от 100 тыс. до 200 тыс. руб.⁸¹

О том, в какой суд необходимо подавать исковое заявление и как его составить, см. ответ на Вопрос № 91.

Стоит учитывать, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом спора о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений⁸².

В случае признания их таковыми вы будете считаться принятым на работу по трудовому договору со дня вашего фактического допущения к исполнению обязанностей по договору подряда⁸³.

Помимо административной ответственности, переквалификация отношений по гражданско-правовому договору в трудовые отношения влечет определенные последствия для работодателя: внести запись о приеме на работу в трудовую книжку, если она ведется, выплатить работнику предусмотренные законодательством компенсации (например, за неиспользованный отпуск), доплатить страховые взносы с сумм заработка, уплатить штраф и пени за неполную уплату страховых взносов и т. п.⁸⁴ Судебная практика по признанию гражданско-правовых отношений трудовыми достаточно обширна и складывается в пользу работников⁸⁵.

Полезная книга:

Джеффри Дж. Фокс, «Как стать первоклассным руководителем: Правила привлечения и удержания лучших специалистов»

Вопрос № 18. Работодатель сообщил, что оформление на работу будет по договору самозанятости, а выплата зарплаты – 1 раз в месяц. Что это значит?

Такого понятия, как «договор самозанятости» законодательство не содержит, это сложившееся в обиходе название специального налогового режима – налога на профессиональный доход (далее – НПД). Этот режим введен в порядке эксперимента с 2019 года в Москве, Московской, Калужской областях и Республике Татарстан с целью обеспечения благоприятных условий осуществления деятельности самозанятых граждан. Сегодня в эксперименте, который закончится 31 декабря 2028 года, принимают все субъекты России. С каждым годом все больше россиян получают статус самозанятого: так, по данным ФНС России, этот статус на конец 2023 года имело 9 279 524 человека, что на 41% больше, чем годом ранее⁸⁶.

Объектом налогообложения являются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав). А не признаются объектом налогообложения среди прочих доходы, получаемые в рамках трудовых отношений⁸⁷.

Ставка налога составляет 4% или 6% в отношении доходов, полученных от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам или юридическим лицам соответственно. В течение всего периода проведения эксперимента ставки не могут быть увеличены. Доход налогоплательщика за календарный год ограничен суммой в 2,4 млн руб. Если этот лимит будет превышен, лицо потеряет в текущем году право применять спецрежим. Со дня превышения лимита доходы нужно облагать НДФЛ, но доходы, к которым до превышения лимита применялся налог на профессиональный доход, пересчитывать не нужно.

В период применения НПД физические лица освобождены от уплаты НДФЛ в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения НПД. А выплаты и иные вознаграждения, полученные физическими лицами, учитываемые при НПД, не признаются объектом обложения страховыми взносами для заказчиков (покупателей) – организаций и ИП, в случае наличия у них чека, сформированного налогоплательщиком НПД⁸⁸.

Таким образом, «экономия» на налогах и страховых взносах (минимум 7% и 30% соответственно, итого почти 40%) породила порочную практику оформления приема на работу по гражданско-правовым договорам, как правило, по договору возмездного оказания услуг (см. ответ на Вопрос № 15), а не по трудовым. Это нарушение законодательства! Во-первых, физлица не вправе уплачивать НПД с доходов по договорам, в которых заказчиками выступают их работодатели или лица, бывшие таковыми менее двух лет назад⁸⁹. Во-вторых, такие схемы выявляются налоговыми органами совместно с трудовой инспекцией⁹⁰. Отношения по ГПД могут быть переквалифицированы в трудовые (см. ответ на Вопрос № 17) со всеми вытекающими из этого негативными последствиями как для работодателей, так и работников: доначислений НДФЛ и страховых взносов, пени и штрафов, а также привлечение работодателя к ответственности за нарушение трудового и налогового законодательства. Поэтому рекомендую отказаться от оформления на работу таким образом и настоять на заключении трудового договора или искать новую работу.

Одним из вариантов отказа может быть такая формулировка: «Я оформлял(а) статус самозанятого для того, чтобы в меньшем размере уплачивать НДФЛ при сдаче недвижимости в аренду, а не для того, чтобы лишать себя сегодня и в будущем положенных в соответствии с законодательством гарантий». На это вам, конечно, возразят в стиле «Ой, о пенсии еще думать рано, да и ее могут отменить, например, как в Индии. Поэтому нужно инвестировать!» Мой совет таков: никогда не поздно думать о своем благополучии, даже в отдаленном будущем. Эти 20 (30, 40, 50 лет) пробегут, ой, как быстро. В крайнем случае на такое предложение можете попросить доплатить эти самые 40% сверх, которые вы и будете инвестировать.

Вопрос № 19. Я – дизайнер. У меня оформлена самозанятость. В настоящее время я планирую устроиться на работу по трудовому договору в штат, но и подработки бросать не хотелось бы. Нужно ли мне прекращать режим НПД?

Нет, это делать необязательно.

Закон № 422-ФЗ не содержит запрета для лиц, состоящих в трудовых отношениях с юридическим лицом, применять НПД в отношении доходов, получаемых от других юридических лиц по гражданско-правовым договорам, что неоднократно подтверждали налоговики в своих разъяснениях⁹¹. Таким образом, физические лица вправе это делать при соблюдении иных ограничений, предусмотренных законом, о которых мы более подробно поговорили в ответе на Вопрос № 18. Напомним, зарплата не является объектом обложения НПД, поэтому с нее удерживается НДФЛ налоговым агентом – работодателем.

Единственный момент, на который повторно нужно обратить внимание, это запрет на подработку у нынешнего работодателя или лица, бывшим таковым в течение последних двух лет.

Полезная книга:

Карл Ридер, «Сам себе босс. Контролируйте свое время, доход и жизнь»

Вопрос № 20 . Будет ли работодатель уплачивать страховые взносы, в том числе на мою пенсию, если со мной будет заключен не трудовой, а гражданско-правовой договор с самозанятым?

Нет, работодатель не уплачивает страховые взносы за самозанятого, так как выплаты и иные вознаграждения, полученные работником, не признаются объектом обложения страховыми взносами для плательщиков страховых взносов – организаций в случае наличия у них чека, сформированного плательщиком налога на профессиональный доход⁹².

Чтобы заработать пенсию плательщики НПД могут уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное обеспечение в добровольном порядке с ограничением по минимуму и максимуму⁹³. Периоды уплаты страховых взносов физлицами за себя будут включаться в страховой стаж. В свою очередь наличие страхового стажа соответствующей продолжительности является одним из условий назначения страховой пенсии по старости⁹⁴.

Если вы осуществляли деятельность в качестве самозанятого в течение всего календарного года, то для включения одного года в страховой стаж нужно уплатить установленный минимальный размер страхового взноса на ОПС. В 2024 году он составляет 50 798,88 руб. В случае, когда вы в качестве самозанятого работали не полный календарный год, то в страховой стаж будет включаться фактическое количество календарных месяцев и дней при условии уплаты пропорциональной суммы страховых взносов, определенной также исходя из указанного выше размера⁹⁵.

Максимальный размер страховых взносов на 2024 год составляет 406 391,04 руб.⁹⁶

Формула для самостоятельного расчета размера страховых взносов проста. Минимальный размер считается так:

1 МРОТ х 22% х количество месяцев (по общему правилу – 12)

Максимальный размер:

8 МРОТ х 22% х количество месяцев (по общему правилу – 12)

МРОТ на 2024 год, напомним, составляет 19 242 руб.⁹⁷

Как мы видим, для расчета добровольного минимального или максимального размера страховых взносов неважен размер дохода. Даже если вы заработали за год условно 1 тыс. руб., то минимальные 50 798,88 нужно будет заплатить, если вы решитесь это делать.

Допустим, ваш потенциальный ежемесячный доход будет составлять 100 тыс. руб.

Рассмотрим два варианта: по трудовому договору и по гражданско-правовому с самозанятым.

Трудовой договор

При работе по трудовому договору плательщиком страховых взносов выступает работодатель. Единый тариф страховых взносов равен 30%, из них взносы на обязательное пенсионное страхование в бюджет СФР России будут рассчитаны по нормативу 72,8%⁹⁸.

Таким образом, с зарплаты равной 100 тыс. руб., работодатель на страховые взносы в месяц заплатит: 100 000 х 30 % = 30 000 рублей, а в год – 360 000. Из них на пенсию будет перечислено: 360 000 х 72,8% = 262 080 руб. Или 21 840 руб. в месяц. Важно! Страховые взносы будут рассчитаны от размера зарплаты, но уплачены не из нее. Вы получите на руки обещанный доход за вычетом НДФЛ, то есть 87 тыс.

Гражданско-правовой договор

В этом случае самозанятый получит 100 тыс., при этом ему нужно будет уплатить 6 тыс. руб. налога, итого останется 94 тыс.

Если не платить страховые взносы, то, как мы видим, самозанятый даже в выигрыше на 7 тыс. руб. (94 000 – 87 000). Но если заплатить их в том же размере, в котором заплатил бы работодатель, оформив вас по трудовому договору, – 21 840 руб., то мы видим совершенно обратную ситуацию: 94 000 – 21 840 = 72 160 руб. Или на 14 840 руб. меньше по сравнению с первым вариантом.

Таким нехитрым образом вы можете посчитать, сколько вы «должны» заложить сверх дохода, если работодатель предлагает оформить прием на работу не по трудовому договору. Эти расчеты и станут основным аргументом в разговоре с работодателем об оформлении трудового договора либо повышения вознаграждения по гражданско-правовому. В ответ вы, конечно, можете услышать что-то типа «Зачем платить страховые взносы, еще неясно, что будет с пенсией, лучше инвестируйте!» Оспаривать это утверждение не будем, но лучше предусмотреть разные вариации развития событий, так как какое будущее нас ждет, пожалуй, никому неизвестно.

Для вступления в добровольные правоотношения по обязательному пенсионному обеспечению необходимо подать соответствующее заявление в территориальный орган СФР⁹⁹.

Сделать это можно онлайн (в личном кабинете застрахованного лица на сайте СФР, на едином портале госуслуг или в мобильном приложении «Мой налог»), лично в территориальном органе СФР (по месту жительства) или дистанционно (через Почту России, отправив заявление и пакет документов в территориальный орган СФР).

Уплачивать страховые взносы нужно не позднее 31 декабря текущего календарного года, а в случае подачи заявления о прекращении правоотношений по ОПС – не позднее дня его подачи в территориальный орган СФР. Можно перечислить сразу всю сумму страховых взносов за год или вносить платеж частями в течение года, например, ежемесячно¹⁰⁰.

Что касается страховых взносов на медицинское страхование, освобождение от их уплаты не означает, что плательщик НПД не сможет, например, получить медицинскую помощь. Дело в том, что налог с доходов плательщика НПД распределяется не только в бюджет соответствующего субъекта Российской Федерации, но и в Федеральный Фонд ОМС – 63% и 37% соответственно¹⁰¹. Поэтому плательщик НПД будет получать медпомощь на основании своего обычного полиса ОМС.

НДФЛ, напомним, за самозанятого работодатель также не уплачивает, так как не является налоговым агентом в этом случае¹⁰². Сумму налога – по налоговой ставке 4% или 6% – исчисляет налоговый орган и уведомляет об этом налогоплательщика через мобильное приложение «Мой налог» не позднее 12-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором был получен доход от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав). Налог работник уплачивает самостоятельно не позднее 28-го числа этого месяца¹⁰³.

Вопрос № 21. По итогам проверки службой безопасности потенциальный работодатель узнал, что у меня есть статус самозанятого и предложил мне прекратить деятельность в таком качестве. Имею ли я право отказаться, и если да, то каким образом я могу аргументировать отказ?

Ответ на главный вопрос зависит от того, устраиваетесь ли вы на работу на государственную (муниципальную) службу или в коммерческую организацию.

В первом случае применять НПД можно только в отношении доходов от сдачи в аренду (наем) жилья¹⁰⁴