© А. А. Власов, 2017

© Издательство «Прометей», 2017

Принятые сокращения

Нормативные акты

Конституция РФ – Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)

АПК – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации – Федеральный закон от 24.07.2002 № 95-ФЗ

ГК — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая – Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ; часть вторая – Федеральный закон от 26.01.1996 № 14-ФЗ; часть третья – Федеральный закон от 26.11.2001 № 146-ФЗ; часть четвертая – Федеральный закон от 18.12.2006 № 230-ФЗ

ГПК — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации – Федеральный закон от 14.11.2002 № 138-ФЗ

ГПК РСФСР 1923 г. – Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 10.07.1923

ГПК РСФСР 1964 г. – Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11.06.1964

КоАП – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях – Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ

КАС РФ – Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации – Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 22-ФЗ

ПК – Налоговый кодекс Российской Федерации – Часть первая – Федеральный закон от 31.07.1998 № 146-ФЗ; Часть вторая – Федеральный закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ

СК — Семейный кодекс Российской Федерации – Федеральный закон от 29.12.1995 № 223-ФЗ

УПК РФ – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации – Федеральный закон от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 № 63-ФЗ

Закон о судебной системе – Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»

Закон о судебных приставах – Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах»

Закон об исполнительном производстве – Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»

Прочие сокращения

в. (вв.) – век (-а)

г. (гг.) – год (-ы)

гл. – глава (-ы)

МИД России – Министерство иностранных дел Российской Федерации

Минюст России – Министерство юстиции Российской Федерации

Минфин России – Министерство финансов Российской Федерации

ООН – Организация Объединенных Наций

органы ЗАГС – органы записи актов гражданского состояния

п. – пункт (-ы)

подп. – подпункт (-ы)

разд. – раздел (-ы)

ред. – редакция

РФ – Российская Федерация

РСФСР – Российская Советская Федеративная Социалистическая Республика

СНГ – Содружество Независимых Государств

СССР – Союз Советских Социалистических Республик

ст. – статья (-и)

ФССП России – Федеральная служба судебных приставов

ЦИК РФ – Центральная избирательная комиссия Российской Федерации

ч. – часть (-и)

Предисловие

Как говорили в древнем Риме, «где есть право, там есть и защита» (лат. ubi jus, ibi remedium).

В этой связи адвокатура в демократическом государстве была, есть и будет важным правовым институтом, определенным гарантом защиты прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц от незаконных посягательств. Как верно отмечено, что «любые процессуальные отношения между судом и другими участниками процесса начинаются с реализации права на судебную защиту»^[1].

Нельзя не согласиться и с мнением К. П. Победоносцева о том, что «без правильно организованной адвокатуры существовать правосудие не сможет»^[2].

Основной целью изучения дисциплины «Адвокатура» является знакомство студентов с комплексом правовых норм, регулирующих организацию и деятельность института адвокатуры по оказанию квалифицированной юридической помощи гражданам и организациям.

Настоящий учебный курс связан с рядом дисциплин, изучаемых по данной специализации. Вместе с тем, базовой дисциплиной для него выступает курс конституционного права, поскольку Основной закон страны предусматривает в числе ведущих прав и свобод человека и гражданина право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ).

Знания будущего специалиста по данной дисциплине определяются квалификационной характеристикой выпускника юридического вуза, в связи с чем профессионально подготовленный юрист обязан иметь полное представление о законодательстве, регулирующем организацию адвокатуры, уметь анализировать правовые отношения деятельности адвоката во всем объеме, составлять различного рода юридические документы.

Система изучения данного курса должна складываться из разнообразных форм усвоения учебного материала. Так, на лекциях слушатели должны уяснять сущность изучаемой темы курса, ее взаимосвязь с другими отраслями права, а на семинарских занятиях полученные знания должны быть углублены на основе изучения теоретических вопросов темы во взаимосвязи с адвокатской практикой, где должны решаться казусы, разбираться конкретные ситуации, возникающие в профессиональной деятельности адвоката, умело составляться процессуальные документы. Основное внимание при этом должно уделяться изучению законодательства и практике его применения.

В процессе изучения отдельных тем студенты обязаны конспектировать основополагающие нормативные правовые акты, а также отрабатывать отдельные вопросы по тематике лекционного материала, вести специальный словарь адвокатских терминов, который поможет им успешно овладеть новой терминологией и практикой ее употребления в будущей профессиональной деятельности.

Детальное изучение отдельных проблем различных спецкурсов («Доказывание адвокатом в судопроизводстве», «Защита адвокатом законных интересов предпринимателей» и др.) должно достигаться путем индивидуальной работы студентов под руководством преподавателя, который предполагает подготовку рефератов, выступление с научными докладами и сообщениями, а также участие в деятельности студенческого научного кружка кафедры, подготовка курсовых и дипломных работ.

Наряду с традиционными формами преподавания в учебном процессе необходимо использовать такие способы преподавания (тестирование, решение конкретных практических задач, инсценировка участия адвоката в различных судебных процессах, деловые игры, контрольные работы и т. д.), которые смогут обогатить учебный процесс большей практической направленностью.

В результате изучения дисциплины будущий специалист должен иметь представление об организации института адвокатуры в Российской Федерации, а также:

знать:

– сущность и задачи органов, оказывающих гражданам и организациям квалифицированную юридическую помощь в РФ;

– действующие нормы законодательства, регулирующего деятельность адвоката в различных видах процессов: конституционном, уголовном, гражданском, арбитражном, административном;

– морально-нравственные основы профессиональной деятельности адвоката;

уметь:

– определять сущность и содержание общественных отношений, в рамках которых возник правовой спор, требующий своего разрешения в суде или ином органе;

– правильно выбирать и применять нормы, регулирующие соответствующий вид общественных отношений;

– применять информационные технологии;

– самостоятельно совершенствовать свои знания, в том числе с учетом изменений в законодательстве и с учетом судебной практики;

приобрести навыки:

– публичного выступления в суде;

– консультационной деятельности;

иметь опыт:

– составления различных процессуальных документов;

– составления проектов гражданско-правовых сделок;

– организации и планирования своей деятельности;

– выбора наиболее эффективных способов решения возникающих в ходе профессиональной деятельности адвоката задач.

Глава 1. История возникновения и этапы создания института адвокатуры в России

1.1. Адвокатура в дореволюционный (монархический) период государственного устройства

Адвокатура, как правозащитный институт, известна российскому праву достаточно давно и об этом написано множество научных работ^[3].

Поскольку до 15 века в России существовал так называемый «принцип личной явки», то впервые о судебном представительстве (правозаступничестве) упоминается в законодательных актах 15 века – Псковской и Новгородской судных грамотах, в которых предусматривалось, что обязанность судебных представителей, кроме родственников тяжущихся (Новгородская судная грамота – ст. 16, 17, 18^[4]), могли исполнять все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на службе и был облечен властью (Псковская судная грамота – ст. 68, 69^[5]).

Это было обусловлено тем, что для грамотного ведения дел в суде необходима была специальная подготовка, поэтому лица, не обладающие этой подготовкой, были вынуждены непосредственно обращаться за помощью к специалистам в области права. Однако, согласно Псковской судной грамоте, приглашать поверенных могли только женщины, дети, монахи, дряхлые старики и глухие.

Напротив, в отличие от Псковской, по Новгородской судной грамоте поверенного могло пригласить любое лицо (ст. 5).

Помимо родственного представительства, в указанный период возникли также и наемные поверенные, которые именовались ходатаями по делам, стряпчими, которые просуществовали до 19 века в связи с возникновением института присяжных стряпчих, которые вносились в особые списки, существовавшие при судах.

Одну группу лиц составляли так называемые «естественные представители», а другую – «наемные представители», из которых впоследствии постепенно создавался институт профессиональных поверенных (пособников и наймитов).

В дальнейшем, с принятием Судебника 1497 года^[6] в ст. 36 предусматривалось, что в случае, если истец или ответчик сами не являлись в суд, то они имели право прислать вместо себя поверенных.

В следующем принятом Судебнике 1550 года, в ст. 13 было закреплено не только право сторон иметь поверенных (стряпчих и поручников), но и установлены определенные правила для проведения т. н. «поединка»^[7].

В Соборном Уложении 1649 года институт наемных поверенных упоминается как законодательно закрепленный (ст. 108 Уложения^[8]).

Однако, правовое регулирование этого разнообразного представительства (стряпчества) в этих актах отсутствовало.

До Судебной реформы 1864 года адвокатура существовала как адвокатура в Западном крае Российской империи (со второй половины 18 века до первой половины 19 века) и как адвокатура в виде присяжных стряпчих при коммерческих судах (до упразднения коммерческих судов в 1917 году).

В западных губерниях Российской Империи (девять губерний западной части европейской России – 6 белорусских и литовских (северо-западный край) и 3 украинских (юго-западный край) адвокаты осуществляли свою профессиональную деятельность при главных (губернаторских), низших (уездных и городских) судах и при судах духовных.

Сам институт адвокатуры был организован и действовал на основе польских конституций 1726 и 1764 годов и литовского Статута^[9] до 25 июня 1840 года, когда действие российских гражданских законов было распространено на эти западные губернии^[10] и место адвокатов заняли общие для всей Российской Империи поверенные.

Начиная с 14 мая 1832 года поверенными по делам между частными лицами могли быть только лица, внесенные в Список присяжных стряпчих. Для внесения в Список присяжных стряпчих при коммерческом суде лица, желающие быть присяжными, должны были подать в суд прошение, аттестаты, послужные списки и прочие свидетельства по их усмотрению^[11].

По результатам рассмотрения представленных документов суд либо допускал претендента к хождению по делам, внеся его в список, либо отказывал ему без объяснения причин. Стряпчие не имели государственного содержания и получали гонорар от своих верителей по предварительной с ними договоренности.

Параллельно существовала также т. н. «подпольная» или «уличная» адвокатура, которая часто давала консультации непосредственно на улице, в кабаках, которая, в основном, состояла из ябедников, которых В. О. Ключевский обоснованно называл как истцов, добивающихся принятия решения любыми не правовыми способами, при помощи «судебных хитростей»^[12][13].

Очередным этапом развития российской адвокатуры является принятие Судебных Уставов 1864 года, подготовка которой началась в первой половине 19 века. В частности, 8 сентября 1858 года начальник второго отделения имперской канцелярии граф Н. Д. Будалов представил императору Александру II доклад на тему «Об установлении присяжных стряпчих», который в основном содержал предложение об учреждении института адвокатуры^[14].

По рекомендации императора Александра II в 1861 году Н. Д. Будаловым была образована комиссия, результатом работы которой стало принятие «Основных положений преобразования судебной части в России»^[15], которые явились основой Учреждения судебных установлений, принятых в ходе судебной реформы 20 ноября 1864 года, согласно которым впервые в России была учреждена адвокатура (присяжные поверенные).

Организационно-правовая деятельность присяжной адвокатуры была посвящена целая глава вторая «О присяжных поверенных» (ст. 353–406) Учреждений судебных установлений^[16].

Согласно данных норм присяжные поверенные должны были состоять при судах для оказания содействия лицам, обратившимся к ним за юридической помощью.

Также согласно ст. 354 Учреждений судебных установлений, присяжными поверенными могли быть лица, обязательно имевшие аттестаты университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук, или о выдержанных экзаменах по таким наукам, либо прослужившие не менее пяти лет по судебному ведомству в таких должностях, при исправлении которых могли приобрести практические сведения о производстве судебных дел, либо состояли не менее пяти лет кандидатами на должности по судебному ведомству, или занимались судебной практикой под руководством присяжных поверенных в качестве их помощников.

При этом были введены правила, согласно которым лицо не могло быть допущено в присяжную адвокатуру. Так, присяжными поверенными не могли быть лица, не достигшие двадцатипятилетнего возраста; иностранцы; граждане, объявленные несостоятельными должниками; состоящие под следствием или осужденные.