Ежедневно компании выступают субъектом бесчисленного количества правоотношений, заключая договоры с поставщиками, клиентами, лицензиарами, дистрибьюторами и другими стратегическими партнерами.

В случае, когда договор связывает обязательствами представителей двух разных стран, отношения из такого договора потенциально могут регулироваться правом сразу нескольких стран. Каждая правовая система обладает определенными особенностями в рамках договорного регулирования. В целях оптимизации временных и материальных издержек при возникновении споров компаниям следует еще в самом начале предельно внимательно отнестись к соответствию заключаемого договора и законодательству связанных с ним стран.

Настоящее руководство является пятым по счету в коллекции практических руководств по правовому регулированию в Китае D'Andrea & Partners. Оно создавалось с целью предоставления общей картины правового регулирования коммерческих договоров в Китае. Это должно позволить компаниям оценить потенциальные риски, с которыми они могут столкнуться при ведении коммерческой деятельности с китайскими контрагентами, и стать помощником в успешном освоении рынка.

Список сокращений

ВСНП, Всекитайское собрание народных представителей;

КНР, Китай, Китайская Народная Республика;

Долл США, официальная валюта Соединенных Штатов Америки;

ЗСТ, зона свободной торговли в Китае;

Исполнительное распоряжение, Распоряжение о введении в действие Закона Китайской Народной Республики «О совместных китайско-иностранных предприятиях» 1983 года;

НДС, налог на добавленную стоимость;

Перечень, Руководящий перечень отраслей для размещения иностранных инвестиций;

ПИИ, прямые иностранные инвестиции;

ПСИУ, предприятие со 100-процентным иностранным участием.

Юань, официальная валюта КНР;

FESCO, от англ. «Foreign Enterprises Service Corporation» или корпорация по предоставлению услуг иностранным организациям.

Отказ от ответственности

Настоящее практическое руководство было написано юристами и экспертами юридической фирмы D'Andrea & Partners.

Учитывая постоянно меняющуюся правовую реальность Китая, оно предназначено исключительно для ознакомления с основами договорного регулирования. Руководство не представляет собой профессиональную юридическую помощь и в случае возникновения у Вас вопросов, связанных с договорным регулированием в Китае, мы настоятельно рекомендуем обратиться за юридической помощь к специалистам.

Специалисты D’Andrea & Partners всегда будут рады Вам помочь.

Часть I. Общее регулирование договоров в Китае

Глава 1. Краткий обзор развития договорного права в Китае

Период «троецарствия» в договорном праве

С 1979 года в Китае (далее по тексту – «КНР»), только пережившем «культурную революцию»^[1], начинается этап «перестройки» правовой системы, включающий в себя проведение экономических реформ, направленных на «открытие» Китая внешнему миру. Серьезные изменения политического и экономического строя государства потребовали соответствующих изменений правового регулирования.

В рамках развития отрасли договорного права в Китае первым шагом стало принятие Закона «О хозяйственном договоре». Вступив в силу 1 июля 1982 года, закон предусматривал регулирование коммерческих договоров между юридическими лицами, иными хозяйственными организациями, индивидуальными предпринимателями и фермерскими хозяйствами.^[2]

Термин «хозяйство» в названии закона используется в связи с тем, что на момент принятия закона договор рассматривался исключительно в качестве юридического инструмента достижения хозяйственных целей, поставленных в рамках Государственного плана.

Важно отметить, что согласно Закону «О хозяйственном договоре», субъектами регулируемого договора не могли выступать физические лица, а также иностранные юридические и физические лица. Договоры, в которых одна или сразу несколько сторон являлись иностранными лицами, регулировались отдельным законом, а именно Законом КНР «Об иностранном хозяйственном договоре», изданным Всекитайским собранием народных представителей (далее по тексту – «ВСНП») 21 марта 1985 года.

Закон «Об иностранном хозяйственном договоре» был принят с целью урегулирования договоров между китайскими хозяйственными предприятиями и иностранными хозяйственными организациями и физическими лицами.^[3]

Третьим законом, входящим в систему актов договорного регулирования Китая, стал Закон «О договоре в сфере технологий», принятый 23 июня 1987 года. Закон систематизировал нормы, регулирующие отношения в сфере разработки и передачи технологий, осуществления консалтинговых и других услуг в данной сфере. Примечательно то, что данный закон впервые за историю существования права КНР закрепил правомочие физических лиц Китая на заключение хозяйственных договоров.^[4]

Таким образом, на момент принятия Закона «О договоре в сфере технологий» в Китае действовало три разных закона о договорах, использующие разную терминологию, содержание и структуру.^[5]

В это время, известное как «период троецарствия» в договорном праве КНР, возникало множество вопросов и недопонимания среди участников договорных отношений. Особенно это касалось вопросов соотношения договоров в случае, когда регулируемые отношения относились к предмету регулирования сразу нескольких их них. Например, при необходимости заключения договора, в сфере технология, одной из сторон в котором является гражданин Китая.

Основные принципы гражданского права

12 апреля 1986 года ВСНП приняло Закон «Об основных принципах гражданского права», который с определенными изменениями действует и в настоящее время.

Закон закрепляет основы гражданского права, регулируя личные и имущественные отношения с участием физических и юридических лиц.

Закон содержит десять положений об основных правах и обязанностях сторон договора, который определяется как соглашение, устанавливающее, изменяющее или прекращающее гражданские правоотношения.^[6]

Более того, в соответствии с традициями Римского права Закон «Об основных принципах гражданского права КНР» закрепляет общее понятие obligatio (кит., 债 или «чжай»). В частности, он определяет «чжай» как особое соотношение прав и обязанностей заинтересованных сторон, возникающих в силу соглашения (заключение договора) или положений закона (причинение ущерба). Сторона, обладающая правом требовать исполнения обязательств, называется кредитором, а сторона, принимающая на себя обязанность по исполнению обязательств, называется должником.^[7]

Отдельные положения Закона, связанные с регулированием договоров, будут рассматриваться далее в соответствующих разделах настоящего руководства.

Объединенное договорное право

В 1993 году проблемы, связанные с одновременным действием трех разных законов, а также стремительное экономическое развитие государства вызвали необходимость принятия Постоянным Комитетом ВСНП решения о создании единого закона, регулирующего договорные отношения.^[8]

После четырех рассмотрений, Постоянным комитетом ВСНП^[9] в ходе сессии в марте 1999 года, проект Закона «О договорах» получил окончательное одобрение.

Закон включил в себя 23 главы и 428 статей, и разделен на три части: общую, специальную и дополнительные положения.

Общие положения описывают цели, область применения Закона, общие принципы договорного права, вопросы заключения договора, вступления его в силу, исполнения и прекращения договора, а также средства юридической защиты в случае нарушения условий договора. Специальные положения включают регулирование 15 видов договоров, среди которых договор купли-продажи, договор в сфере технологий и договор перевозки.^[10] Остальные вопросы, в том числе вступление Закона в силу, а также прекращение действия трех законов в данной сфере получили развитие в дополнительных положениях Закона.

Вплоть до настоящего момента Закон «О договорах» является основным источником договорного права в КНР.

Дальнейшее развитие

Во время 18-го Всекитайского съезда Коммунистической партии Китая^[11] (далее по тексту – «КПК») в 2012 году после многочисленных попыток руководство страны объявило о кодификации гражданского права.

Первым важным шагом на пути к Гражданскому кодексу Китая стало принятие 15 марта 2017 года Общих норм гражданского права Китайской Народной Республики (далее по тексту – «Общие нормы гражданского права» или «Общие нормы»). Предполагается, что общие нормы будут включены в кодекс в качестве его первого раздела, предусматривающего общие принципы договорного регулирования, применимые к другим разделам Кодекса.^[12]

В 2018 году ВСНП опубликовало полный проект Гражданского кодекса, который сейчас находится на стадии обсуждения. Проект включает 1034 статей, и 6 разделов, среди которых вещное право, договорное право, личные права, семейное право, наследственное право и гражданская ответственность.

Запланированный к принятию в 2020 году Гражданский кодекс должен заменить собой некоторые законы, в том числе Закон «О договорах», который аналогично Общим нормам войдет в кодекс в качестве одного из его разделов.

Таблица 1. Законодательный процесс принятия нового Гражданского кодекса.

Глава 2. Основные нормы и принципы договорного права Китая

Понятие договора

Закон «О договоре» определяет договор как соглашение, устанавливающее, изменяющие и прекращающее гражданские правоотношения между физическими, юридическими лицами и другими приравненными к ним организациями.^[13]

По сравнению с определением договора в Общих нормах, определение, используемое Законом «О договоре» можно назвать инновационным по многим причинам.

Так, в соответствии с Законом «О договорах», физические лица (граждане КНР, иностранцы и лица без гражданства) наравне с юридическими лицами или другими приравненными к ним организациями получили правомочие заключения договоров.

Данный факт свидетельствует о постепенном переходе КНР от планового подхода к рыночным принципам построения системы экономики. При плановой системе экономики государство посредством планов так или иначе представлено в большинстве гражданско-правовых отношений, в связи с этим говорить о равноправии сторон гражданско-правовых отношений достаточно сложно. В рыночной системе экономики указанный принцип равноправия сторон является основным. Следуя подходу рыночно-ориентированной системы, Закон «О договорах» также придерживается принципа равноправия сторон (см. далее).

Другой причиной инновационности используемого Законом определения является наделение «других организаций» правом заключения договоров. Таким образом, определение расширяет субъектный состав Закона «О договорах», включая в него в том числе организации, не обладающие статусом юридических лиц.