Соответственно, пунктом 1 письма Банка России от 25 ноября 2015 г. № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»^[165] сообщено следующее:

АО, устав и наименование которых не приведены в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на тип АО, не являются публичными, если они: несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, на 1 сентября 2014 г. являлись ЗАО; несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, на 1 сентября 2014 г. являлись ОАО и до 1 сентября 2014 г. получили в установленном статьей 30¹ Федерального закона «О рынке ценных бумаг» порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную статьей 30 данного Закона, или погасили, в т. ч. в результате конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые публично размещались или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах;

указанные АО вправе приобрести публичный статус в порядке и с соблюдением требований, установленных статьей 7¹ комментируемого Закона;

Банк России рекомендует таким АО (за исключением АО, которые на 1 сентября 2014 г. являлись ЗАО) включать в состав документов, представляемых в уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для государственной регистрации изменений, вносимых в устав (государственной регистрации новой редакции устава) в части его приведения в соответствие с требованиями ГК РФ и исключения из наименования указания на тип АО, заверенную АО или в нотариальном порядке копию документа, подтверждающего получение АО освобождения от обязанности раскрывать информацию или погашение всех акций или конвертируемых в акции ценных бумаг, которые публично размещались или публично обращались (например, выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг, уведомления уполномоченного государственного органа (ФСФР России, территориального органа ФСФР России, Банка России) об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию);

кроме того, тем АО, которые на 1 сентября 2014 г. являлись открытыми АО и не соответствуют признакам ПАО, установленным пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, для государственной регистрации изменений, вносимых в устав (государственной регистрации устава в новой редакции), в части его приведения в соответствие с требованиями ГК РФ и исключения из наименования указания на тип АО, Банк России рекомендует дополнительно представлять в регистрирующий орган заверенную АО или в нотариальном порядке копию документа, подтверждающего отсутствие у такого АО акций и конвертируемых в акции ценных бумаг, которые размещались посредством открытой подписки (выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг).

3. В пунктах 3-8 комментируемой статьи предусмотрены положения, которые могут быть включены в устав непубличного общества положений, а также регламентировано включение этих положений в устав, исключения их из устава. В этом отношении, прежде всего, следует отметить, что согласно общим нормам п. 3 ст. 66³ ГК РФ по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:

1) о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:

внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;

реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;

определения количественного состава коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;

определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

увеличения уставного капитала ООО непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;

утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (п. 5 ст. 52 Кодекса) хозяйственного общества;

2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;

3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;

4) об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;

5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;

6) о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) или коллегиального исполнительного органа общества;

7) о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале ООО или преимущественного права приобретения размещаемых АО акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника ООО в уставном капитале общества;

8) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с данным Кодексом или законом об АО;

9) иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

Согласно части 1 п. 3 комментируемой статьи уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. При этом установлено, что:

в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества;

если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Частью 2 данного пункта установлено, что уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным сделкам акций, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право.

На случай возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, часть 3 данного пункта предусматривает право суда не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.

В соответствии с заключительным положением ч. 11 ст. 27 Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ акционеры – владельцы акций АО, которое на 1 сентября 2014 г являлось ЗАО и устав которого не предусматривал преимущественного права его акционеров на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, до приведения устава такого общества в соответствие с положениями ГК РФ (в редакции на 1 сентября 2014 г.) пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Как установлено в ч. 12 указанной статьи, акционер такого общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций; извещение акционеров общества осуществляется через общество; извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции; в случае, если акционеры общества не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам; срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или об отказе от использования преимущественного права; при продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер узнал либо должен был узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя; уступка указанного преимущественного права не допускается.

4. В положениях ч. 1 и 2 п. 4 комментируемой статьи регламентирована процедура отчуждения акционером акций непубличного общества третьему лицу в случае, когда устав непубличного общества предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций:

акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество. Извещение должно содержать указание на количество отчуждаемых акций, их цену и другие условия отчуждения акций. Не позднее двух дней со дня получения извещения общество обязано уведомить акционеров о содержании извещения в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок извещения не предусмотрен уставом непубличного общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного осуществить отчуждение своих акций (ч. 1);

акционер вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций в течение двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи, такое отчуждение должно осуществляться по цене и на условиях, которые сообщены обществу. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, не может быть менее чем 10 дней со дня получения извещения обществом. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования (ч. 2).

В части 3 данного пункта определены последствия отчуждении акций непубличного общества с нарушением преимущественного права: в этом случае акционеры, имеющие такое преимущественное право, либо само общество, если его уставом предусмотрено преимущественное право приобретения им акций, в течение трех месяцев со дня, когда акционер общества либо общество узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя и (или) передачи им отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи или цены, определенной уставом общества, а в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам – передачи им отчужденных акций с выплатой их приобретателю цены, определенной уставом общества, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о преимущественном праве.

5. Положениями ч. 1 и 2 п. 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления уставом непубличного общества необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам, а также регламентирована реализация указанной возможности:

такое положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества (ч. 1);

если устав непубличного общества содержит такое положение, соответствующее согласие акционеров считается полученным при условии, что в течение 30 дней или в определенный уставом общества более короткий срок с даты получения обществом уведомления о намерении осуществить отчуждение акций в общество не поступили заявления акционеров об отказе в даче согласия на отчуждение акций. Порядок направления указанных уведомлений и заявлений определяется уставом непубличного общества (ч. 2).

Часть 3 данного пункта определяет последствия отчуждения акций с нарушением соответствующих положений устава непубличного общества: в этом случае акционеры, отказавшиеся дать согласие на отчуждение акций, в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций.

6. Пункт 6 комментируемой статьи предусматривает возможность установления уставом непубличного общества либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами непубличного общества, того, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

7. В пункте 7 комментируемой статьи установлено, что дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных ГК РФ для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества. Обязанности акционеров общества закреплены в данном Кодексе в качестве обязанностей участников корпораций (п. 4 ст. 65²) и обязанностей участников хозяйственных товариществ и обществ (п. 2 ст. 67). В пункте 2 ст. 67 ГК РФ установлено, что участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами (см. коммент. к ст. 31 Закона).

8. Пунктом 8 комментируемой статьи определен порядок включения в устав непубличного общества положений, установленных пунктами 3, 5-7 данной статьи: такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

В соответствии с общей нормой п. 4 ст. 66³ ГК РФ в случаях, если положения, предусмотренные пунктом 3 данной статьи (они приведены выше), не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с данным Кодексом или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества.